【原文题目：《阳光法评 | 农业大棚光伏项目开发建设须关注的法律风险—以广东为例》】

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在华南、华东等土地资源日益紧张的情况下，想拿到成千亩的可用于建设地面集中光伏项目的土地已经十分困难，部分投资者将目光转移到已经开展现代化农业建设的大棚项目上。

国家鼓励利用具备条件的废弃土地、荒山荒坡、农业大棚、滩涂、垃圾填埋场等场地建设光伏项目，此类用地也符合土地高效利用的原则。然而，农业大棚涉及设施农业用地的管理，存在不同职能部门的交叉监管。因此，在农业大棚上开展光伏项目，存在一些特殊的法律问题，需特别关注。

虽然以设施农业的方式操作很困难，但可以直接通过“农光互补”的形式开展。本文以广东省为例，介绍了在设施农业上开展光伏项目的法律风险。

2023年，广东省自然资源厅在其官网回复了某网友关于“光伏项目可以建设在设施农业用地上”的提问，省厅表示：“农业设施用地管理要求农地农用，不得改变农业设施用途。因此，在设施农业用地上建设光伏项目，不符合当前相关管理规定，需按照有关规定另行办理手续。”由于设施农业用地备案最终需提交省平台入库，从省厅的公开答复态度可以看出，光伏项目办理设施农业用地备案将存在一定难度。

部分农业公司，通过农村土地承包或者流转的方式，直接在一般农用地上开展农业种植或养殖，并设置相应的养殖大棚、管理用房、生产监控室、饲料房等。此类在一般农用地上建设的农业大棚，其土地性质仍是农用地，一般无法取得相应的产权证。

设施农业用地使用一般耕地，不需落实占补平衡。设施农业用地在协议到期后不改变农业用途且拟继续使用的，地上农业设施可不拆除，按协议约定归于农村集体经济组织作为存量设施农业用地统一管理、循环利用，并按规定办理用地备案变更等手续。非农建设应按规定使用存量建设用地或依法办理新增建设用地手续，落实耕地占补平衡和永久基本农田补划，符合规定的可纳入点状供地范围统筹安排。设施农业用地涉及违法用地的，须依法查处到位后方可按规定办理设施农业用地备案。

据《广东省发展改革委转发国家能源局关于印发分布式光伏发电项目管理暂行办法的通知》的规定，在没有产权证的农业大棚屋顶上建设光伏项目，一般无法按屋顶分布式光伏项目备案，则该类项目需遵循地面式光伏项目的相关规定，且此类项目需考虑农业大棚涉及设施农业用地管理的问题。

关于设施农业用地的备案流程，一般由设施农业用地主体向所在镇街一级主管部门提出申请，设施农业用地主体、集体土地所有权人需就设施农业用地的相关使用条件协商一致，签署相关格式化文本《设施建设方案》《广东省设施农业用地协议》《土地使用条件》《土地复垦承诺计划书》《土地复垦费用使用监管协议》，并将前述文本一并报镇街一级主管部门备案。镇街一级主管部门收到相关材料后，在规定时间内审查备案，并将相关信息报区级自然资源主管部门核验。区级自然资源主管部门核验完成后，将设施农业用地备案信息报广东省土地管理与决策支持系统（设施农业用地备案模块）、自然资源部设施农业用地监管系统上图入库，具体如下：

光伏项目在按设施农业用地管理的大棚上建设，根据7号文的要求，设施农业用地需遵循“农地农用”原则，如光伏项目采用“全额上网”的模式，论证光伏项目专属于为农业服务较为困难。

如果进行设施农业用地备案时未能将光伏部分备案进设施农业用地中，则不符合设施农业用地“农地农用”原则，根据《土地卫片执法图斑合法性判定规则》第三条的相关规定，“将原设施农业用地用于非农业建设的，应判定为新增非农建设违法用地”，光伏项目存在被认定为违法用地的风险。

实践中，光伏业主将面临一个两难选择，

如农业大棚不进行设施农业用地备案，光伏所依托的农业大棚将存在违法用地风险；

如仅办理了农业大棚的设施农业用地备案，则光伏项目可能被认定为“将原设施农业用地用于非农业建设的违法用地行为”。

此时，为了项目用地合规，光伏业主一方面可以考虑与当地主管部门沟通能否以“BIPV光伏建筑一体化”的形式将光伏项目一并做设施农业用地备案，另一方面可以考虑与农业经营主体协商变更养殖、种植方案，不建设农业大棚，则农业大棚无需办理设施农业用地备案，光伏项目按农光互补形式建设。

近年来，存在大量利用设施农业用地开设农家乐、违规建房等非农建设的情况。然而，设施农业用地的备案由基层农业部门负责，相关部门一般只关注农业种植养殖，对光伏项目并不了解，对设施农业用地进行非农建设的备案多持谨慎态度。

因此，光伏投资者需特别关注农业大棚使用设施农业用地的合规性，提前与属地相关部门做好沟通，确认光伏项目建设方案的可行性。在实施过程中，不得以建设农业大棚为名，行光伏项目建设之实。

来源： 中电联法律分会             作者：管泽成 张建来

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